Горячая линия бесплатной юридической помощи:
Москва и область:
Москва И МО:
+7(499) 110-93-26 (бесплатно)
Санкт-Петербург и область:
СПб и Лен.область:
+7 (812) 317-74-92 (бесплатно)
Регионы (добавочный обязательно):
8 (800) 550-95-86 (бесплатно)

Процедура оформления залога долей в уставном капитале

1. Особенности залога доли в уставном капитале

В ГК РФ имеются специальные нормы о залоге доли в уставном капитале. Такой залог возможен только для двух видов юридических лиц: для общества с ограниченной ответственностью и для акционерного общества.

Объектом залога становятся доля уставного капитала ООО или акции АО. В залог могут быть переданы как право управления хозяйственным обществом, так и право управления в качестве участника с дополнительным правом получения доходов. В любом случае к этому моменту уставной капитал должен быть полностью оплачен.

Поскольку залогодержателю передается имущественное право, стоимость которого способна значительно изменяться в ходе предпринимательской деятельности, заложенная доля уставного капитала ООО начинает использоваться залогополучателем сразу после заключения сторонами договора, а не только с момента просрочки исполнения обязательства, как это происходит с другими имущественными залогами. Происходит временная замена участника ООО.

Любое изменение в составе учредителей общества с ограниченной ответственностью должно происходить с согласия общего собрания, т.е. большинства других учредителей. Соответственно, вопрос о заключении одним из учредителей договора с залогом доли в уставном капитале должен решаться на общем собрании, если учредительными документами не ограничено такое распоряжение уставным капиталом.

Залог доли в уставном капитале ООО: регистрация, риски, последствия

Залог доли уставного капитала ООО часто рассматривается кредиторами как ликвидный актив и хорошее обеспечение исполнения обязательства.

Закладывать долю либо ее часть – право участников ООО, закрепленное Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Учитывая эти обстоятельства, договор залога доли в ООО получил широкое распространение в практике как юридических, так и физических лиц, являющихся собственниками (участниками) таких Обществ.

Залог доли в компании применяется наравне с залогом иного имущества или имущественных прав, правда, используется реже, чем, скажем, залог недвижимости, автомобилей, оборудования и другого подобного имущества.

Это бывает связано, как правило, с небольшой стоимостной оценкой доли или ее части.

Процедура оформления залога долей в уставном капитале

Но если актив оценивается высоко, соответствует размеру обязательства и способен обеспечить его исполнение, то он обязательно заинтересует кредитора, в том числе банк, если речь идет о получении кредита.

Кредитором-залогодержателем могут выступать:

  1. Другие участники ООО. В этом случае нет никаких ограничений на залог, как и не требуется согласование вопроса внутри Общества.
  2. Третьи лица. Здесь обычно речь идет о банке-кредиторе, о юридическом или физическом лице, готовом предоставить заем, а также о частных договорных отношениях, в которых доля может послужить эффективным обеспечением обязательств. При сделках с третьими лицами залог – не безусловное право. Он может быть прямо запрещен уставом и в этом случае невозможен, а при отсутствии запрета – требует согласия прочих участников ООО при положительном решении, принятом как минимум большинством голосом.

Отдельный вопрос – залог единственной доли в ООО. В этом случае, по сути, обеспечением является весь бизнес, что чревато его выбыванием из собственности единственного участника. Это наиболее рискованная сделка, но она возможна.

Обычно таким образом собственник бизнеса намерен привлечь в компанию инвестиции или иного рода внешнее финансирование, при котором единственная доля в ООО – серьезная гарантия и страховка для инвестора или кредитора.

Поскольку иных участников в Обществе нет, а устав при необходимости можно изменить, решение о залоге принимается единственным участником.

Аналогичным образом рассматривается и залог, предметом которого выступает несколько долей, обычно составляющих значительную часть уставного капитала – в районе 50%, иногда 50% 1% – для получения партнером или инвестором преимущества в контроле и управлении компанией.

По умолчанию это следует из положений ГК РФ о залоге, предметом которого выступают имущественные права.

Предотвратить такое развитие ситуации можно только условиями договора, но в этом случае риски кредитора повышаются, и он может не согласиться на уменьшение своих правомочий по сравнению с предусмотренными законом.

Наши юристы знают ответ на ваш вопрос

Если вы хотите узнать, как решить именно вашу проблему, то спросите об этом нашего дежурного юриста онлайн. Это быстро, удобно и бесплатно!

или по телефону:

  • Москва и область: 7-499-938-54-25
  • Санкт-Петербург и область: 7-812-467-37-54
  • Федеральный: 7-800-350-84-02

Процедура оформления залога на уровне Общества требует:

  1. При заключении сделки между участниками компании – только подписания соответствующего договора.
  2. При сделке с третьим лицом:
  • проверки отсутствия запрета в уставе Общества;
  • организации и проведения собрания участников, при необходимости внеочередного, на котором будет рассмотрен вопрос о даче согласия на предоставлении доли (ее части) в залог;
  • подписания соответствующего договора.
  1. При сделке между единственным участником и третьим лицом – принятия единоличного решения о залоге и подписания договора.

2. Порядок оформления залога прав участников ООО

Учредитель, желающий передать свою долю уставного капитала в залог, должен инициировать проведение общего собрания. Если учредитель владеет более, чем 10% капитала, собрание будет организовано и проведено генеральным директором в течение 45 дней после соответствующего заявления учредителя.

Если участнику принадлежит незначительная доля капитала, и он не заручится поддержкой других учредителей, в проведении собрания относительно передачи доли в залог может быть отказано. В этом случае учредитель вправе созвать и провести общее собрание за свой счет.

Узнайте к чему:  Порядок введения в собственность доли земельного участка

Все другие учредители должны быть извещены о цели собрания, а также об адресе и времени его проведения не позднее, чем за один месяц. Извещение должно производиться способом, подтверждающим его получение:

  • путем вручения под подпись на втором экземпляре;
  • с направлением гражданам-учредителям заказного письма с уведомлением и для максимальной гарантии — с описью вложения;
  • с направлением заказного письма на юридический адрес компании-учредителя.

Процедура оформления залога долей в уставном капитале

Перед началом общего собрания все участники и их представители регистрируются, сведения о явке вносятся в протокол: собрание правомочно при участии большинства учредителей. Если в уставе ООО содержатся сведения о его участниках, за разрешение передать долю в залог третьему лицу должно проголосовать две трети учредителей.

Если же в уставе не поименованы участники, для получения соответствующего права достаточно простого большинства голосов без учета голоса потенциального залогодателя. При этом в уставе не должно быть ограничения на передачу доли в залог.

Договор залога доли в уставном капитале в обязательном порядке удостоверяется нотариусом. В свою очередь нотариус в течение 2 рабочих дней обращается с решением общего собрания и обеспеченным залогом договором в налоговую инспекцию или единый многофункциональный центр для регистрации залога.

3. Минусы залога доли в уставном капитале для сторон

Права залогодержателя доли уставного капитала могут осуществляться в двух основных формах:

  • с полной передачей всех полномочий участника ООО, включая право принятия управленческих решений и получения прибыли, в этом случае денежное обязательство обычно погашается именно за счет получаемой залогодержателем прибыли;
  • с передачей только управленческих функций, в этом случае прибыль продолжает получать залогодатель, первоначальный участник ООО.

Оформление залога доли уставного капитала особенно невыгодно другим учредителям: новый человек в качестве участника ООО (или руководитель предприятия-залогодержателя) будет влиять на принимаемые обществом решения по текущим и стратегическим вопросам, что отразится на доходах и будущих обязательствах каждого учредителя.

Если участники были поименованы в уставе ООО, временного участника-залогодержателя будет необходимо внести в учредительные документы, и в этом случае в течение всего периода функционирования хозяйственного общества устав будет предоставляться с информацией о появлении временного участника и о прекращении его прав.

Учредитель-залогодатель лишается:

  • права управления юридическим лицом;
  • права получения доходов от предпринимательской деятельности либо возможности воздействия на размер прибыли;
  • в случае неисполнения обеспеченного залогом доли в уставном капитале обязательства — доли в уставном капитале, стоимость которой за время залога могла измениться.

Залогодатель вправе предложить залогодержателю изменить предмет залога с возвратом обеспеченных долей прав. При прекращении залога об этом извещаются другие учредители и налоговая инспекция.

Для кредитора-залогодержателя получение в залог доли в уставном капитале влечет дополнительные заботы и риск в зависимости от успешности хозяйственного общества:

  • риск, что стоимость доли уменьшится и обеспечение утратит свою ценность;
  • необходимость участвовать в управлении юридическим лицом лично или через управляющего залогом с оплатой его услуг;
  • вероятность привлечения к субсидиарной ответственности, если ООО станет банкротом в течение 3 лет с момента последнего участия залогодержателя в управлении обществом.

По соглашению между учредителем ООО и его кредитором при залоге доли уставного капитала могут не передаваться права управления и получения прибыли, но в этом случае для соблюдения баланса интересов сторон стоимость доли может быть занижена, либо залогодатель начинает отчитываться залогодержателю обо всех имущественных операциях компании, которые смогут в значительной степени повлиять на стоимость уставного капитала и его отдельной доли.

При залоге акций акционерного общества ситуация обратная: по умолчанию права акционера сохраняются у него, но по договору могут быть переданы залогодержателю. Также договором может быть установлено, что акционер обязан согласовывать с залогодержателем свои действия, касающиеся распоряжения акциями, предоставленными акциями правами и/или получаемыми доходами.

Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2018 году

При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица.

В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков.

Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.

Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.

Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО – что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.

Узнайте к чему:  Что делать, если банк в котором вы брали кредит обанкротился?

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы.

Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо.

А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности.

Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него.

Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:

  • совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
  • сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
  • непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
  • принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
  • подделка, утрата, хищение документов общества и др.

В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.

А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.

Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей.

Имея фирму, которая много лет занималась тепло- и водоснабжением, в конкурсе на право аренды объектов коммунальной инфраструктуры он заявил новую компанию с тем же названием. В результате прежнее юрлицо осталось без возможности оказывать услуги, поэтому не погасило сумму ранее полученного займа.

Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами.

Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.

2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога.

Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.

На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2018 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.

Узнайте к чему:  Какие документы нужны для потребительского кредита в мдм банке

Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом.

Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.

Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.

В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.

Какие можно сделать выводы из всего сказанного:

  1. Ответственность участника не ограничивается размером доли в уставном капитале, а может быть неограниченной, и погашаться за счет личного имущества. Учреждать ООО только чтобы избежать финансовых рисков, нет особого смысла.
  2. Если предприятием руководит наёмный управляющий, предусмотрите такой порядок внутренней отчётности, который позволяет иметь полную картину состояния дел в бизнесе.
  3. Бухгалтерская отчётность должна находиться под строгим контролем, утрата или искажение документов – фактор особого риска, указывающий на намеренное банкротство.
  4. Кредиторы вправе требовать взыскания долгов с самого собственника, если юридическое лицо находится в процессе банкротства и не в состоянии отвечать по своим обязательствам.
  5. Привлечь владельца предприятия к выплате задолженностей по бизнесу сложнее, чем индивидуального предпринимателя, однако с 2009 года количество таких дел исчисляется тысячами.
  6. Кредиторы должны доказать связь между финансовой несостоятельностью общества и действиями/бездействием участника, но в некоторых ситуациях действует презумпция его вины, т.е. доказывание не требуется.
  7. Вывод активов из фирмы накануне банкротства – это существенный риск привлечения к уголовной ответственности.
  8. Процедуру банкротства лучше инициировать самому, однако делать это надо только с привлечением узкопрофильных юристов, с положительным опытом подобных дел.

4. Обращение взыскания на долю в уставном капитале

Ответственность уставным капиталом возникает в случае, если учредитель юридического лица, заложивший свою долю, не выполнил в срок обязательства, обеспеченные залогом. Указанная доля переходит в собственность залогодержателя в пределах размера неисполненного обязательства.

Залогом обеспечиваются:

  • основное обязательство по договору в его неисполненной части;
  • проценты за пользование денежными средствами по ставке рефинансирования Банка России;
  • предусмотренные договором штрафы и неустойки;
  • компенсация убытков и неполученных доходов;
  • расходы на истребование залога в судебном порядке.

Если на момент просрочки исполнения стоимость доли в соответствии с последним бухгалтерским отчетом ниже, чем денежное выражение неисполненного обязательства, кредитор имеет право на получение всех прав учредителя, имеющихся у должника, а также на получение дополнительного денежного возмещения.

В том случае, когда доля в уставном капитале стоит больше, чем долг, кредитор получает часть доли в уставном капитале, соответствующую размеру долга. Оставшаяся часть доли возвращается должнику, и может быть продана им другим учредителям или третьим лицам на общих основаниях.

Передача доли не происходит, если:

  • стоимость доли в 20 и более раз больше просроченного долга;
  • продолжительность просрочки составляет менее 3-х месяцев.

Переход доли осуществляется на основании вступившего в законную силу решения арбитражного суда, если не было заключено и нотариально удостоверено соглашение о переходе доли без судебного разбирательства.

5. Прекращение залога доли в уставном капитале

При исполнении договоренностей, обеспеченных залогом, залог прекращается. Обязательства могут быть исполнены:

  • самим должником-залогодателем;
  • должниками залогодателя;
  • другими учредителями ООО;
  • а также прощены залогодержателем.

При погашении долга третьими лицами последние приобретают право денежного требования к залогодателю, либо право на его долю в уставном капитале. Обеспеченное залогом обязательство может перейти к новому должнику, и в этом случае обеспечение также будет снято.

  • Гражданский кодекс Российской Федерации, части первая и вторая от 30.11.1994 № 51-ФЗ и от 26.01.1996 № 14-ФЗ;
  • Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Правовой центр «Аспект»: всегда на страже ваших интересов. С 2007-го года регистрируем и ликвидируем компании, сопровождаем смену учредителей ООО и текущую деятельность предприятий. В границах Москвы возможен выезд наших юристов и бухгалтеров к клиенту и по согласованию — по Московской области.

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!:

Adblock detector